Брак российских граждан за границей в мчп. Расторжение брака в мчп. Недвижимость по назначению

Вопрос о возможности расторжения брака в разных государствах решается по-разному, но четко прослеживается три основных подхода. В некоторых странах (Аргентина, Колумбия, Ирландия) развод запрещен. В других государствах развод допускается при наличии определенных оснований, взаимное согласие супругов в число оснований не входит (Италия). В третьих развод допускается при наличии определенных оснований, в том числе и по взаимному согласию (РФ, Англия, Бельгия, Дания, Германия, Норвегия).

В Италии с 1970 г. существует закон, который разрешил расторжение брака по строгому перечню оснований (осуждение одного из супругов к серьезному уголовному наказанию, раздельное проживание супругов не менее пяти лет по условиям сепарации, неспособность к брачной жизни, получение развода за границей), исключая взаимное согласие супругов. Во Франции с 1975 г. в качестве основания к разводу признано взаимное согласие супругов при сохранении такой причины развода, как виновное поведение одного из супругов. В Англии с 1971 г. тоже признано взаимное согласие супругов на развод после двухлетнего раздельного жительства. Правом Германии и Японии допускается расторжение брака по взаимному согласию супругов в случае «окончательного и непоправимого расстройства брачной жизни». В Швеции от суда не требуют выяснения причин, побудивших стороны прекратить брак.

В США в ряде штатов расторжение брака допускается такой причине, как «непоправимый его распад», а в других необходимо наличие иных оснований. Во многих штатах установлено требование оседлости в штате - от нескольких часов до нескольких лет. В государствах Азии и Африки (где господствует мусульманское право) определяющую роль играет волеизъявление мужчины. В немусульманских странах Азии и Африки существуют тенденции к расширению свободы разводов по европейскому варианту.

Различия в законодательстве государств по вопросу расторжения брака порождают противоречия, юридические трудности и, в следствии - «хромающие разводы». Законодательство различных стран по разному решает и вопрос о порядке расторжения брака. Большинство государств признает судебный порядок (США, Франция, Англия). В некоторых странах по взаимному согласию супругов допускается внесудебный порядок развода (Япония, РФ). В Дании и Норвегии брак расторгается решением короля или административного органа; в Ирландии - решением парламента.

Существует ряд коллизионных проблем расторжения брака в МЧП. Самая первая - проблема выбора права в разрешении дел о прекращении брака. Многие страны применяют национальный закон при расторжении брака, другие - закон места проживания супругов, третьи - закон страны суда. В Англии и США используется закон постоянного места жительства супругов, во Франции - закон общего домицилия или личный закон каждого супруга. Во многих государствах эти привязки дополняют друг друга.

Привязка отношения по расторжению брака к закону гражданства разводящихся супругов квалифицируется как принцип коллизионного права, свойственный «континентальной» системе права. В странах же англосаксонской системы отмечается действие коллизионной формулы прикрепления к закону места жительства (lexdomicilii) и закону суда (lexfori).

Основным средством устранения «хромающих разводов» выступает признание решения органа, расторгнувшего брак, в другом государстве или государствах. Есть государства, которые не признают иностранных решений о разводе своих граждан.

В признании прав иностранца, основанных на законе гражданства, может быть отказано по правилам «публичного порядка». Применение оговорки о публичном порядке зависит от суда, рассматривающего дело. Здесь речь идет о расхождениях между правом другого государства, на применение которого указывает коллизионная норма, и правом страны суда. В одних государствах нерасторжимость брака считается основой публичного порядка, и не допускается развод по национальному закону супругов, если он запрещен в стране суда, а другие страны принцип нерасторжимости брака к основам публичного правопорядка не относят, хотя личный закон супругов может его не допускать.

Иногда супруги стараются, обойдя свой личный строгий закон, получить развод.

Затруднения, вызванные расхождениями материального, коллизионного и процессуального права различных стран в области расторжения брака, обусловливают поиски вариантов преодоления создавшегося положения с «хромающими» разводами, непризнанием фактов расторжения брака в иностранном государстве и их юридических последствий. Средством в решении данной проблемы выступают международные договоры. Некоторые из стран Латинской Америки с 1928 г. единообразно решают вопросы о допустимости (недопустимости развода), его оснований и компетенции суда. Согласно ст. 1 Кодекса Бустаманте супруги могут предъявить иск о разводе в том случае, если одновременно допускается развод и по закону страны суда, и по национальному закону разводящихся супругов.

Некоторые государства приняли в 1978 г. Гаагскую конвенцию о признании развода и судебного разлучения супругов. Согласно данной конвенции признается любая форма развода, если она является законной в стране, где совершен развод. Но любая из стран может и не признать развод между супругами, если их национальный закон на момент развода не допускал такового.

Существуют также и в договорах о правовой помощи. Практика подобных договоров исходит из принципа безусловного предоставления гражданам договаривающихся государств таких же прав, как и собственным гражданам.

СК РФ предусматривает следующие процедуры расторжения брака: при отсутствии несовершеннолетних детей и материальных требований друг к другу в условиях взаимного согласия супругов - через органы записи актов гражданского состояния, при отсутствии согласия одного из супругов либо при наличии детей до 18 лет - через суд.

В ст. 160 СК РФ устанавливаются следующие особенности расторжения брака «с иностранными характеристиками»:

• - расторжение брака между гражданами РФ и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также брака между иностранными гражданами на территории РФ производится в соответствии с законодательством РФ;
• - гражданин РФ, проживающий за пределами территории РФ, вправе расторгнуть брак с проживающим за пределами территории РФ супругом независимо от его гражданства в суде РФ. В случае, если в соответствии с законодательством РФ допускается расторжение брака в органах записи актов гражданского состояния, брак может быть расторгнут в дипломатических представительствах или в консульских учреждениях РФ;
• - расторжение брака между гражданами РФ либо расторжение брака между гражданами РФ и иностранными гражданами или лицами без гражданства, совершенные за пределами территории РФ с соблюдением законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака, и подлежащем применению при расторжении брака законодательстве, признается действительным в РФ;
• - расторжение брака между иностранными гражданами, совершенное за пределами территории РФ с соблюдением законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака, и подлежащем применению при расторжении брака законодательстве, признается действительным в РФ.

Так, если брак расторгается на территории РФ, применяется законодательство России. Если заявление о расторжении брака подается в российский суд, вне зависимости от места жительства истца и ответчика, гражданин, проживающий за границей, должен быть надлежащим образом извещен обо всех обстоятельствах дела, о месте и времени его рассмотрения. Для этого ему пересылаются копии документов и повестка о явке в суд. Порядок пересылки и вручения документов регулируется действующими международными соглашениями. Далее начинается рассмотрение дела по правилам, которые установлены для граждан России. В случае неявки надлежащим образом извещенной стороны дело может быть рассмотрено и в ее отсутствие. Законодательство РФ применяется при расторжении брака, если иное не установлены международным договором.

Ввиду того что, кроме случаев, предусмотренных международным договором, применение иностранного закона фактически исключено, расторжение брака, произведенное в РФ, может быть, как уже отмечалось выше, не признано за рубежом.

Специального перечня оснований для развода в РФ не содержится, поэтому суд расторгает брак, если установит, что дальнейшая совместная жизнь супругов и сохранение семьи невозможно. Однако специальные положения о расторжении брака содержатся в договорах о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам, заключенным Россией с другими странами. Во многих двусторонних договорах о правовой помощи, заключенных между РФ и другими государствами, предусмотрены общие правила о признании судебных решений.

Праву РФ известна и консульское расторжение брака. Материальные условия для расторжения брака в консульском учреждении аналогичны тем, которые должны присутствовать при осуществлении развода в органах ЗАГС. Право расторгнуть брак между гражданином своей страны и иностранцем консул имеет только тогда, когда это предусмотрено в консульской конвенции. При этом российский консул вправе расторгать брак между супругами - гражданами РФ, если хотя бы один из них постоянно проживает за границей.

В соответствии с Семейным кодексом Российской Федерации расторжение брака между гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также брака между иностранными гражданами на территории Российской Федерации производится в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Гражданин Российской Федерации, проживающий за пределами территории Российской Федерации, вправе расторгнуть брак с проживающим за пределами территории Российской Федерации супругом независимо от его гражданства в суде Российской Федерации. В случае, если в соответствии с законодательством Российской Федерации допускается расторжение брака в органах записи актов гражданского состояния, брак может быть расторгнут в дипломатических представительствах или в консульских учреждениях Российской Федерации.

Расторжение брака между гражданами Российской Федерации либо расторжение брака между гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами или лицами без гражданства, совершенные за пределами территории Российской Федерации с соблюдением законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака, и подлежащем применению при расторжении брака законодательстве, признается действительным в Российской Федерации.

Расторжение брака между иностранными гражданами, совершенное за пределами территории Российской Федерации с соблюдением законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака, и подлежащем применению при расторжении брака законодательстве, признается действительным в Российской Федерации.

Наряду с Семейным кодексом действует Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, принятая в Минске 22 января 1993 г., в соответствии с которой по делам о расторжении брака применяется законодательство Договаривающейся Стороны, гражданами которой являются супруги в момент подачи заявления.

Если один из супругов является гражданином одной Договаривающейся Стороны, а второй – другой Договаривающейся Стороны, применяется законодательство Договаривающейся Стороны, учреждение которой рассматривает дело о расторжении брака.

Коллизионная норма Конвенции использует два критерия определения юрисдикции: гражданство супругов и место их проживания. Причем положение первое указанной коллизионной нормы определяет компетентность судебных учреждений на предмет рассмотрения дела о расторжении брака исключительно на основе принципа гражданства супругов. Что же касается места проживания супругов, являющихся гражданами одного государства, то если оба супруга проживают в стране своего гражданства, то применение норм международного частного права и, в частности, Конвенции исключается, а компетенция судебного учреждения в этом случае определяется исключительно на основе норм национального законодательства государства их проживания.

Если расторгается брак супругов – граждан одного из государств – участников Конвенции, но проживающих в разных государствах – участниках Конвенции, то компетентны учреждения государства, гражданами которого они являются.

Коллизионные вопросы личных и имущественных отношений между супругами, между родителями и детьми

Личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов в различных странах определяются по-разному. В основном данные правоотношения подчиняются принципу совместного места жительства.

В соответствии с п. 1 ст. 161 Семейного кодекса Российской Федерации личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства, а при отсутствии совместного места жительства законодательством государства, на территории которого они имели последнее совместное место жительства. Личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов, не имевших совместного места жительства, определяются на территории Российской Федерации законодательством Российской Федерации.

Также Семейный кодекс говорит о возможности заключения брачного договора, который в настоящее время ввиду мошеннических действий одного из будущих супругов получил широкое распространение. При заключении брачного договора или соглашения об уплате алиментов друг другу супруги, не имеющие общего гражданства или совместного места жительства, могут избрать законодательство, подлежащее применению для определения их прав и обязанностей по брачному договору или по соглашению об уплате алиментов. В случае, если супруги не избрали подлежащее применению законодательство, к брачному договору или к их соглашению об уплате алиментов применяются положения п. 1 настоящей статьи.

Исходя из стремления обеспечить гражданам Договаривающихся Сторон и лицам, проживающим на их территориях, предоставление во всех Договаривающихся Сторонах в отношении личных и имущественных прав такой же правовой защиты, как и собственным гражданам, государства-участники подписали Конвенцию о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам в Минске 22 января 1993 г.

Согласно данной Конвенции личные и имущественные правоотношения супругов определяются по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой они имеют совместное местожительство.

Если один из супругов проживает на территории одной Договаривающейся Стороны, а второй – на территории другой Договаривающейся Стороны и при этом оба супруга имеют одно и то же гражданство, их личные и имущественные правоотношения определяются по законодательству той Договаривающейся Стороны, гражданами которой они являются.

Если один из супругов является гражданином одной Договаривающейся Стороны, а второй – другой Договаривающейся Стороны и один из них проживает на территории одной, а второй – на территории другой Договаривающейся Стороны, то их личные и имущественные правоотношения определяются по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой они имели свое последнее совместное местожительство.

Если лица не имели совместного жительства на территориях Договаривающихся Сторон, применяется законодательство Договаривающейся Стороны, учреждение которой рассматривает дело.

Правоотношения супругов, касающиеся их недвижимого имущества, определяются по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой находится это имущество.

Правовое положение ребенка исходит из его принадлежности к определенному государству, т. е. из его гражданства.

В соответствии со ст. 12 Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 62-ФЗ «О гражданстве Российской Федерации» ребенок приобретает гражданство Российской Федерации по рождению, если на день рождения ребенка:

1) оба его родителя или единственный его родитель имеют гражданство Российской Федерации (независимо от места рождения ребенка);

2) один из его родителей имеет гражданство Российской Федерации, а другой родитель является лицом без гражданства, или признан безвестно отсутствующим, или место его нахождения неизвестно (независимо от места рождения ребенка);

3) один из его родителей имеет гражданство Российской Федерации, а другой родитель является иностранным гражданином при условии, что ребенок родился на территории Российской Федерации, либо если в ином случае он станет лицом без гражданства;

4) оба его родителя или единственный его родитель, проживающие на территории Российской Федерации, являются иностранными гражданами или лицами без гражданства при условии, что ребенок родился на территории Российской Федерации, а государство, гражданами которого являются его родители или единственный его родитель, не предоставляет ребенку свое гражданство. Ребенок, который находится на территории Российской Федерации и родители которого неизвестны, становится гражданином Российской Федерации в случае, если родители не объявятся в течение шести месяцев со дня его обнаружения.

Согласно Определению Конституционного Суда РФ от 21 апреля 2005 г. № 118-О положение п. «а» части первой ст. 12 Федерального закона «О гражданстве Российской Федерации» не препятствует лицу, оба родителя которого или единственный его родитель признаны гражданами Российской Федерации по рождению, независимо от места рождения данного лица на территории бывшего СССР в оформлении признания гражданства Российской Федерации по рождению, если только это лицо не утратило гражданство Российской Федерации по собственному свободному волеизъявлению.

В соответствии с Семейным кодексом Российской Федерации:

1) установление и оспаривание отцовства (материнства) определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенок по рождению;

2) порядок установления и оспаривания отцовства (материнства) на территории Российской Федерации определяется законодательством Российской Федерации. В случаях, если законодательством Российской Федерации допускается установление отцовства (материнства) в органах записи актов гражданского состояния, проживающие за пределами территории Российской Федерации родители ребенка, из которых хотя бы один является гражданином Российской Федерации, вправе обращаться с заявлениями об установлении отцовства (материнства) в дипломатические представительства или в консульские учреждения Российской Федерации. Права и обязанности родителей и детей, в том числе обязанность родителей по содержанию детей, определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. При отсутствии совместного места жительства родителей и детей права и обязанности родителей и детей определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенок.

Похожая информация.

Расторжение брака в международном частном праве

· Расторжение брака в Российской Федерации. Брак между иностранцами и гражданами РФ, а также брак между иностранцами расторгаются согласно российскому праву. Таким образом, граждане РФ, которые проживают за пределами России имеют право расторгнуть брак с иностранным супругом, вне зависимости от того, какую он имеет национальность, в российском суде.

· Расторжение брака за пределами РФ. Развод между гражданами РФ или же между иностранцами и гражданами РФ, который совершён за пределами РФ также признаётся и в России.

· Расторжение брака в консульском или дипломатическом учреждении. Такое расторжение брака считается возможным в том случае, если расторжение самого брака допускается во внесудебном порядке.

Личные имущественные и неимущественные отношения обоих супругов. Данный вопрос об избирании применяемого права решается на базе территориального принципа. В случае если супруги имели или имеют общее место проживания коллизионной привязкой обычно является так называемый закон государства общего последнего места жительства или места жительства.

Международное усыновление или удочерение ребёнка. При усыновлении в пределах российской территории ребёнка, который является гражданином РФ, иностранными гражданами применимое право обычно определяется по фактическому закону усыновителя. Кроме этого, обязаны учитываться требования права РФ, а также необходимые положения международных договоров касающихся данного международного усыновления (удочерения) с участием РФ.

При таком (международном) усыновлении или удочерении, когда фактическую национальность ребёнка и усыновителя не совпадает, может потребоваться специальное согласие компетентных государственных органов по месту проживания ребёнка. При данном усыновлении в пределах РФ российскими гражданами ребёнка – иностранца нужно получить также согласие компетентных органов, но того государства гражданином которого на данный момент является ребёнок.

В настоящее время российские суды все чаще стали рассматривать дела о расторжении браков, заключенных с иностранными лицами. Поскольку подобные дела возникают между лицами, принадлежащими к различным правопорядкам, важно иметь четкое представление о том, суд какого государства компетентен рассматривать такие споры, как исчисляются сроки исковой давности по рассматриваемым делам, правильно определить право, применимое к отношениям сторон, а также знать условия признания вынесенных за пределами РФ решений о расторжении брака.

В настоящее время вопрос регулирования расторжения браков с иностранцами пользуется повышенным интересом со стороны Европейского Сообщества в рамках унификации и гармонизации коллизионного семейного законодательства стран-членов ЕС (подготовлен проект Регламента ЕС (Рим III). Ныне действующая Гаагская Конвенция для разрешения конфликтов между законами и юрисдикциям в области и разлучения 1902 года значительно устарела и нуждается в обновлении.

Для обозначения брачно-семейных отношений с участием иностранных лиц традиционно употребляется закрепленный в ст. 1186 ГК РФ термин "иностранный элемент". Нормы международного частного права о брачно-семейных отношениях, осложненных иностранным элементом, закреплены в разделе 7 Семейного Кодекса РФ.

Правила международной подсудности по делам о расторжении брака с иностранным лицом

Российские правила подсудности дел с участием иностранных лиц предусмотрены в главе 44 ГПК РФ. По общему правилу российские суды рассматривают дела с участием иностранных лиц, если гражданин-ответчик имеет место жительства в Российской Федерации. По делам о расторжении брака с иностранцем п.8 ч.3 ст. 402 ГПК РФ предусматривает, что российские суды вправе рассматривать такие дела в случае, если истец имеет место жительства в Российской Федерации или хотя бы один из супругов является российским гражданином.

Специальные правила подсудности закреплены п.2 ст. 160 Семейного Кодекса РФ, согласно которому российский гражданин, проживающий за пределами территории Российской Федерации, вправе расторгнуть брак с проживающим за пределами территории Российской Федерации супругом независимо от его гражданства в российском суде. По мнению С.П.Гришаева, анализ указанных норм ГПК РФ и СК РФ позволяет сделать вывод о том, что брак между иностранным гражданином и лицом без гражданства, между иностранными гражданами или между лицами без гражданства, когда они не проживают в Российской Федерации, не может быть расторгнут в судебном порядке на территории Российской Федерации; также не может быть расторгнут брак в судебном порядке по требованию супруга — иностранного гражданина или лица без гражданства, который не проживает в России, несмотря на то что другой супруг является резидентом Российской Федерации.

Поскольку согласно п.8 ч.3 ст. 402 ГПК РФ суд вправе, но не обязан рассматривать такие дела, в таких случаях стороны могут заключить так называемое пророгационное соглашение об изменении подсудности. Здесь следует учитывать следующее: во-первых, стороны могут изменить своим соглашением подсудность только до момента принятия дела к производству российским судом, во-вторых, соглашение сторон не должно нарушать правила исключительной подсудности российских судов или императивные правила территориальной подсудности. При этом стороны, являющиеся гражданами России, участвующей в Минской Конвенции 1993 г., обязаны соблюдать как конвенционные нормы об исключительной подсудности, так и правила внутреннего законодательства своего государства.

Что касается территориальной подсудности таких категорий дел, такая подсудность определяется в соответствии с правилом ст. 23 ГПК ПФ. Но, как считает Н.В.Марышева, по делам о расторжении брака с иностранцем определить территориальную подсудность затруднительно, когда дело относится к компетенции российских судов по критерию гражданства хотя бы одной из сторон, когда истец и ответчик проживают за пределами РФ. В связи с этим, как отмечают специалисты, в настоящее время в ГПК РФ существует пробел в части регулирования отношений, возникающих в связи с определением конкретной подсудности дел о расторжении браков гражданами РФ, проживающими за пределами территории РФ, когда отсутствует место жительства в России как у истца, так и у ответчика.

При этом следует учитывать, что если в соответствии с российским законодательством брак может быть расторгнут в органах записи гражданского состояния, брак подлежит расторжению в дипломатических представительствах и консульских учреждениях РФ. Вопросы в консульских учреждениях разрешаются также в двусторонних консульских соглашениях РФ.

Ввиду того, что критерии, лежащие в основе правил международной подсудности, не являются одинаковыми, может возникнуть ситуация "конфликта юрисдикций" . Для преодоления такого рода коллизий государства заключают многосторонние договоры или двусторонние соглашения о правовой помощи, в которых разрешаются вопросы подсудности. В настоящее время правила международной подсудности предусмотрены в Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 года (РФ ратифицировала 10 декабря 1994 года), Конвенции СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным дела 2000 года (РФ подписала, но не ратифицировала), а также в двусторонних соглашения РФ о правовой помощи (Россия как правопреемница СССР участвует в договорах о правовой помощи с Болгарией, Венгрией, Кубой, Польшей). В рамках Европейского Союза действует Регламент (ЕС) 2201/2003 от 27 ноября 2003 года о юрисдикции и признании и исполнении судебных решений в супружеских делах и в вопросах родительской ответственности. Согласно Конвенции СНГ 1993 года при применении законодательства государства, гражданами которого являются супруги в момент подачи заявления, рассматривать такие дела компетентны учреждения такого государства. Однако, если на момент подачи заявления оба супруга, имеющие общее гражданство, проживают на территории другого государства-участника Конвенции, то компетентны также учреждения этой государства. В качестве примера можно привести дело о расторжении брака между супругами — российскими гражданами, один из которых проживал в г. Ташкенте, а другой находился там лишь временно (заявление о разводе было подано в узбекский суд).

Процессуальные вопросы

В случае рассмотрения дела в российском суде, судья наряду с процессуальными нормами, применяет нормы, отражающие специфику дел с иностранным элементом. Так, следует учитывать принцип неизменности места рассмотрения после принятия дела к производству, а также последствия рассмотрения дела между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям одновременно в другом государстве. Согласно ст. 406 ГПК РФ предусматриваются различные процессуальные последствия для сторон в зависимости от того, на какой стадии дело находится в суде иностранного государства. В частности, в случае вынесения иностранным судом решения по делу судья отказывает в принятии искового заявления или прекращает производство по делу при условии наличия заключенного с Россией международного договора о взаимном признании и исполнении; в случае нахождения дела в производстве иностранного суда судья возвращает или оставляет без рассмотрения исковое заявление. Проблема параллельного судебного процесса в иностранном государстве разрешена в некоторых двусторонних соглашениях о правовой помощи, в которых определяется, как поступить суду по предъявленному иску, если в производстве суда другой страны уже находится дело по спору между теми же сторонами, о том же предмете и по тем же основаниям (например, о расторжении брака супругов, проживающих в разных странах и предъявляющих иски в суды своих стран).

Сроки исковой давности

В соответствии с российскими нормами международного частного права исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению. В случае признания в качестве такового российского права подлежат применению предусмотренные ст. 9 СК РФ правила об исковой давности. Так, согласно указанной статье на требования, вытекающие из семейных отношений, исковая давность не распространяется, за исключением случаев, если срок для защиты нарушенного права установлен настоящим Кодексом. Единственное исключение, касающееся расторжения брака, предусмотрено ст. 38 СК РФ, согласно которой к требованиям супругов о разделе общего имущества супругов, брак которых расторгнут, применяется трехмесячный срок исковой давности.

Применимое право

Осложненные иностранным элементом отношения по расторжению брака регулируются нормами раздела 7 Семейного Кодекса РФ. Однако, поскольку в Семейном Кодексе РФ урегулированы лишь некоторые вопросы международного частного права (установление содержания иностранного семейного права, оговорка о публичном порядке при применении иностранного семейного права). Надо думать, что к вопросам, не урегулированным семейным законодательством, будут применяться по аналогии общие положения раздела 6 части 3 Гражданского Кодекса РФ. Как справедливо отмечает Н.И. Марышева, указанный пробел в правовом регулировании разрешается путем применения общих положений международного частного права, предусмотренных в разделе 6 части третьей Гражданского Кодекса.

Согласно ст. 1186 ГК РФ "Правила определении права, применимого к гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом" применимое право устанавливается на основании ГК РФ, иных законов, международных договоров РФ, а также обычаев, признаваемых в РФ. Среди международных договоров РФ, подлежащих применению к делам о расторжении брака с иностранным лицом, можно назвать Минскую Конвенцию СНГ о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 года, а также многочисленные двусторонние соглашения РФ о правовой помощи.

Право, подлежащее применению к расторжению договора с иностранцем, определяется в соответствие со ст. 160 Семейного Кодекса РФ. Анализ указанной статьи позволяет сделать вывод о том, что в основе определения применимого права лежит территориальный принцип места расторжения брака. Так, расторжение брака на территории РФ подчиняется требованиям российского законодательства, в то время как расторжение брака за границей будет регулироваться соответствующими правилами иностранного законодательства. Россия как участница Минской Конвенции подчиняется правилам, изложенным в данной Конвенции. Так, Конвенция предписывает применять законодательство страны, гражданами которой являются супруги в момент подачи заявления; в случае, когда страна гражданства супругов не совпадает, применяется законодательство государства, учреждение которого рассматривает дело о расторжении (lex fori). В 2002 году государства-участники СНГ приняли практически идентичную Кишиневскую Конвенцию о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, которая, тем не менее, не отменяет ранее принятую Минскую Конвенцию. Она продолжает действовать для России, которая не ратифицировали Кишиневскую Конвенцию.

Если в соответствии с применяемой коллизионной нормой подлежит применению российское право, не совсем ясно, может ли суд, рассматривающий дело о расторжении брака с иностранным лицом, разрешать согласно российскому праву следующие важные вопросы: 1) с кем из родителей будет проживать несовершеннолетние дети; 2) с кого из родителей и в каком размере взыскиваются ; 3) производит раздел общего имущества супругов; 4) определяет порядок выплаты средств на содержание нетрудоспособного супруга. Логика законодателя такова, что отдельная коллизионная норма (ст. 163 СК РФ) для определения права, применимого к правам и обязанностям родителей и детей, в том числе обязанности родителей по содержанию детей, призвана максимально учесть интересы ребенка. Стало быть, применение российского права, когда родители и их дети совместно проживают в другом государстве, вступает в таком случае в противоречие с требованиями ст. 163 СК РФ.

Признание иностранных судебных решений о расторжении брака

Правовые основы признания и приведения в исполнения решений иностранных судов закреплены в главе 45 ГПК РФ. По общему принципу, положенному в основу признания иностранных судебных решений, любые решения иностранного суда, в том числе по семейным делам, признаются на территории России только при наличии международного договора, заключенного между РФ и государством суда, вынесшего решение. Однако в российской доктрине международного частного права позиция законодателя воспринимается неоднозначно. Так, авторы, высказывающиеся не в пользу признания и приведения в исполнение решений иностранных судов без международного договора, приводят различные аргументы:

1. принцип международной вежливости (comitas gentium) как общепризнанный принцип международного права;
2. отказ от признания и исполнения иностранного судебного решения означает отказ в праве на судебную защиту;
3. исполнение иностранного судебного решения рассматривается как действия по исполнению поручения.

Из анализа российских процессуальных норм вытекает, что решения суда о расторжении брака по своему характеру не требуют приведения в исполнение, достаточно простого признания. Правила п.3 ст. 160 СК РФ о признании иностранного судебного решения о расторжении брака в России действительным следует рассматривать как специальную норму, отменяющую регулирование соответствующих вопросов более общими нормами глава 45 ГПК РФ. Согласно п.3 ст. 160 СК РФ требуется соблюсти следующие условия: 1. орган, принявший решение о расторжении брака, должен быть компетентен рассматривать такие дела в соответствии с законодательством государства, суд которого вынес указанное решение; 2. действующие в таком государстве правила о применимом к отношению сторон праве должны быть правильно применены.

Так, по делу о признании решения суда г. Хельсинки (Финляндия) о расторжении брака между Л.И. и Л.А., президиум Санкт-Петербургского городского суда от 30.01.2008 г. № 44г-42/0 постановил, что при признании решения иностранного суда о расторжении брака российский судья не праве требовать, помимо судебного решения, предоставления каких-либо иных документов, подтверждающих расторжение брака в иностранном государстве (соблюдение установленного ст. 25 Семейного Кодекса РФ запрета на вступление в новый брак до получения свидетельства о расторжения брака в органе загса, если законодательство иностранного государства о расторжении брака было полностью соблюдено). Вывод Санкт-Петербургского городского суда соответствует позиции Верховного суда РФ, высказанной в определении от 15.08.2002 г. по делу № 78-Го2-42 признании решения суда г. Риихимяки о расторжения брака. Следует отметить, что предусмотренные положения иностранного законодательства о компетенции подразумевают соблюдение правил не только подведомственности, но и подсудности, включая закрепленные в праве такого государства правила международной подсудности.

Случаи отказа в признании иностранного решения о расторжении брака предусмотрены в ст. 412 ГПК. При определении вопроса о том, вступило ли в силу решение иностранного суда о расторжении брака, российский суд применяет соответствующие нормы иностранного государства. Так, как постановил Верховный Суд РФ в определении по делу о признании решения суда г. Вильгельмсхафена (Германия) о расторжении брака между А.М. и А., отметка суда "решение обнародовано" означает вступление такого решения в силу и поэтому оснований для отказа в признании решения иностранного суда не имеется.

Более того, соответствующие правила, устанавливающие применимое право, могут отослать как к своему собственному праву, так и к праву другого государства. В соответствии со ст. 166 СК РФ содержание норм иностранного права устанавливается в соответствии официальным толкованием, доктриной, а также практикой применения, т.е. иностранное право применятся так, как если бы применял такие нормы местный судья. Здесь следует иметь в виду, что в силу различий в коллизионно-правовом регулировании расторжения брака в различных странах может возникнуть проблема так называемой обратной отсылки, когда право страны суда отсылает к праву другого государства в целом, т.е. не только к материальному, но и к коллизионному праву соответствующего государства, а коллизионные нормы такого государства снова отсылают с праву страны суда. Существуют различные подходы к разрешению проблемы обратной отсылки. Законодательство РФ о международном частном праве придерживается принципа непринятия обратной отсылки иностранного права, за исключением случая отсылки к российскому праву, применяемого в области правового положения физического лица. Было бы целесообразнее урегулировать проблему обратной отсылки в международном договоре, однако на сегодняшний день обозначенная проблема не разрешена пока ни в одном международном документе в области семейного права. Следует отметить, что ст. 1190 Гражданского Кодекса РФ исключает обратную отсылку вообще, рассматривая любую отсылку к иностранному праву как отсылку к материальному, а не коллизионному праву такой страны.

Согласно статье 413 ГПК РФ устанавливает возможность приведения в исполнения решения иностранного суда возражений другой стороны относительно такого признания, тогда как ст. 415 ГПК РФ закрепляет перечень категорий дел, решения по которым вследствие своего содержания не требуют дальнейшего производства. К таким делам отнесены дела о расторжения брака между российским гражданином и иностранным гражданином, если хотя бы один из них проживал вне пределов РФ в момент рассмотрения дела, а также аналогичные решения между иностранными гражданами, если оба супруга проживали вне пределов РФ в момент рассмотрения дела. В связи с идентичностью формулировки ("без дальнейшего производства"), используемой в вышеназванных статьях ГПК РФ, возникает вопрос о том, может ли заинтересованная сторона представить возражения относительно признания закрепленных в ст. 415 ГПК решений судов о расторжении брака или в отношении таких решений установлена автоматическая процедура признания. В науке обозначенная проблема получила неоднозначное разрешение. Так, по мнению М.М.Богуславского, предусмотренные ст. 415 ГПК РФ решения о расторжении брак признаются автоматически без предоставления другой стороне возможности для возражения, иной точки зрения придерживается Н.И. Марышева, полагая, что ввиду указанной неоднозначности исключать возможность заявления возражения по таким делам некорректно.

Порой существенные расхождения в самой природе бракоразводного процесса различных правовых систем создают некоторые трудности в признании расторжения брака, имевшего место за границей. Указанные противоречия объясняются тем, что брачно-семейные отношения, в том числе с иностранным лицом, неразрывно связаны с национальными интересами определенного государства и поэтому находятся под особой охраной государства. Особая защита сторон отношений по расторжению брака с иностранцем проявляется в значительном числе односторонних коллизионных норм (коллизионные нормы о заключении и расторжения брака с иностранным лицом). В целях устранения коллизий законов государства путем заключения многостороннего международного договора применяют согласованный порядок признания разводов, совершенных на территории другого государства.

В настоящее время международно-правовое регулирование вопросов признания разводов, совершенных за границей, получило закрепление в Гаагской Конвенции "О признания развода и судебного разлучения супругов" 1970 года. Российская Федерация не участвует в Гаагской Конвенции. Как видно из состава стран-участниц Конвенции, подход, получивший закрепление в Конвенции, получил широкое признание, прежде всего, среди стран-членов Европейского Союза.

Хотелось бы отметить некоторые довольные удачные положения указанной Конвенции. К примеру, правило, запрещающее суду государства, в котором испрашивается признание расторжения брака, отказывать в признании развода по причине того, что по праву такого государства или праву любого другого государства признание расторжения такого брака не допускается или по причине несовпадения применимого права с правилами международного частного права в таком государстве; разрешается вопрос о том, как поступать в случае отсылки к праву государства с несколькими правовыми системами, применяемыми на отдельных территориях данного государства или в отношении отдельных категорий лиц, разъясняется, что следует понимать под понятием "обычное местожительство", предусматривается возможность применения наиболее благоприятных правовых норм при признании расторжения брака.

Одни государства позволяют расторжение брака в любой момент по желанию хотя бы одного из супругов, другие, наоборот требуют полного обоюдного согласия супругов, иначе в процесс вмешается судья, который будет устанавливать наличие или отсутствие семейных отношений. В Швеции, например, судья лишен права вмешиваться в развод. В Испании, позволяет супругам расторгнуть брак после подтверждении определенного периода сепарации – разлучения супругов.

Одним из оснований для расторжения брака является взаимное согласие супругов (Франция, Австрия).

Законодательство некоторых государств устанавливает ограничения на расторжение брака. Во Франции не возможно потребовать развод в течении первых шести месяцев брака. В германском законодательстве расторжение брака не допускается, если супруги имеют малолетних совместных детей, для которых распад семьи означал бы депрессию или мог бы повлечь психическое расстройство.

Иногда расторжению брака предшествует институт разлучения.

Решение о разлучении может быть принято по требованию одного из супругов. Легальными основаниями разлучения являются: необоснованное оставление семейного очага, супружеская неверность, оскорбительное или издевательское поведение.

Разлучение не прекращает брак, но прекращает некоторые личные правоотношения между супругами, при этом определяется место их проживания, место проживания детей, определяется режим имущества, приобретенного в период разлучения. Супруги, находящие в разлучении, не могут вступить в новый брак.

Расторжение брака или решение о разлучении супругов, принятое в одном государстве, признается на территории других государств. Конвенция о признании разводов и решений о раздельном жительстве супругов 1970 г.

Брак может быть расторгнут в суде или иных компетентных органах государства Расторжение брака может производиться по праву:

1) гражданства или места жительства каждого из супругов;

2) государств совместного проживания супругов, либо по последнему совместному месту жительству;

3) государства разводящихся супругов;

4) страны суда.

Во многих странах мира при расторжении брака применяется право страны, гражданами которой являются супруги, данный критерий, как правило, является главной коллизионной привязкой.

В некоторых государствах при расторжении применяется закон гражданства мужа. Например, в Египте развод, даваемый мужем жене, подчиняется закону гражданства мужа. В Объединенных Арабских Эмиратах талак (одностороннее внесудебное заявление мужа о разводе) регулируется законами государства, гражданином которого является муж

Семейный кодекс Российской Федерации дает право гражданину Российской Федерации, проживающему за пределами территории Российской Федерации, расторгнуть брак с проживающим за пределами территории Российской Федерации супругом, независимо от его гражданства в суде Российской Федерации.

25. Правовое положение международных организаций в МЧП.

Для МЧП имеет особое значение деление международных организаций на межправительственные и неправительственные. Однако неправительственные организации не обладают иммунитетом, так как создаются субъектами, не обладающими иммунитетом. При ненадлежащем исполнении своих обязательств по заключенным договорам они могут быть привлечены в качестве ответчика независимо от их желания. Они выступают как обыкновенные юридические лица, с той лишь разницей, что их право- и дееспособность определяется не правом конкретного государства, а их учредительными документами.

Учредительными документами определяется право- и дееспособность и межправительственных организаций. Как правило, там содержится норма о том, что организация является юридическим лицом (например, ст. 39 Устава МОТ). Даже если это прямо не закреплено, практика заключения этими организациями сделок позволяет сделать вывод о том, что они выступают в качестве юридических лиц.

Межправительственная организация не может быть привлечена к разбирательству в национальном суде в качестве ответчика; в отношении ее собственности не применяются меры принуждения по предварительному обеспечению иска, как и не применяются принудительные меры по обеспечению исполнения судебного решения. Имущество межправительственной организации, даже у третьих лиц, не может быть предметом виндикации, на него не может быть обращено взыскание.

Необходимо отметить, что ООН неоднократно высказывалась, что иммунитеты межправительственных организаций могут пониматься и применяться только как абсолютные; при этом также указывается их договорное происхождение и функциональный характер.

В науке международного частного права высказывается позиция, в соответствии с которой возможно наделение международных организаций ограниченным иммунитетом.

Международные иммунитеты межправительственной организации возникают, как правило, на договорной основе и предоставляются в силу функциональной необходимости. Межправительственные организации наделяются международными иммунитетами с целью создания такого статуса, при котором организация сможет беспрепятственно осуществлять свои полномочия международного характера, оставаясь независимой от действия национального права и судопроизводства отдельных государств.

Межправительственные организации вступают в международные частноправовые отношения, как для обеспечения своей деятельности, так и в случае, когда заключение различных договоров является одной из функций этой организации. Иногда межправительственные организации заявляют об отказе от своего международного иммунитета.

26. Коллизионные вопросы наследования в МЧП.

Наследование – это один из способов приобретения права собственности во всех правовых системах. Основными принципами наследственного права являются: свобода завещания и охрана интересов семьи.

К определению природы наследования в теории и практике существует два подхода:

1) в странах континентального права, в том числе в Российской Федерации, наследование понимается как разновидность универсального правопреемства, то есть наследник рассматривается как продолжатель юридической личности наследодателя. Таким образом, наследник при принятии наследства становится «абсолютным» носителем прав и обязанностей наследодателя.

2) в странах "общего права" наследование понимается как распределение имущества умершего между лицами, указанными в законе и (или) завещании.

Кроме того, можно выделить и такую особенность как переход права. В частности, в континентальном праве наследство переходит непосредственно к наследнику, в то время как в США и Великобритании имущество наследодателя сначала переходит по праву доверительной собственности к «личному представителю» умершего, который передает наследникам лишь часть, оставшуюся после расчетов с кредиторами.

Так, законодательство государств устанавливает различный порядок очередности при вступлении в наследство. Например, во Франции в основу классификации наследников по закону и определения последовательности призвания их к наследству положена система разрядов (ordres), разделяющая кровных родственников на группы в зависимости от их предполагаемой близости к наследодателю:

К первому разряду относятся нисходящие наследодателя – дети, внуки;

Ко второму – родители, а также его братья и сестры и их нисходящие родственники;

К третьей – прочие восходящие – дед, бабка, прадед и т.д.

К четвертому – прочие боковые родственники (кроме братьев и сестер) до шестой степени родства, то есть двоюродные братья и сестры, дяди и тети.

Поскольку в данные правоотношения отягощены иностранным элементом, то необходимо определить применимое к ним право. Как правило, используются три коллизионные привязки:

личный закон наследодателя (гражданства или местожительства);

закон места составления акта (завещания);

закон местонахождения вещи.

И законодательство, и международные договоры в качестве общей коллизионной нормы определяют личный закон наследодателя. В основном, отсылка к закону гражданства свойственна континентальной правовой системе, а применение места жительства - странам англосаксонской системы права. В тоже время, некоторые государства, не принадлежащие к последней, тем не менее, также применяют рассматриваемый принцип.

Одна из коллизий в наследовании связана с разделением вещей на движимые и недвижимые. Наследование движимых вещей определяется по личному закону наследодателя, наследование недвижимых вещей определяется по их местонахождению. Обращение к закону гражданства достаточно часто встречается не только в национальном законодательстве, но и в договорах о правовой помощи по гражданским семейным и уголовным делам. Например, такое положение закрепляется в договорах РФ с КНДР, Польшей, Болгарией и др. Однако достаточно большое количество договоров, устанавливающих в качестве применимого права закон последнего места жительства. Такое положение закреплено, например, в Кишеневской конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 2002 г., Договоре между Российской Федерацией и Республикой Кыргызстан о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1992 г.

27. Правовое положение физических лиц в МЧП.

В отношения, регулируемые нормами международного частного права, вступают физические лица, к которым относятся как граждане своего государства, так и иностранцы. Следует учитывать, что под термином «иностранное лицо» может пониматься не только иностранное физическое лицо, т.е. гражданин иностранного государства, но и апатрид (лицо без гражданства), иностранный предприниматель, иностранное юридическое лицо, иностранный автор и т.п. Кроме того, под термином «иностранец», как правило, понимаются граждане иностранного государства и лица без гражданства.

На иностранных граждан, находящихся вне пределов территории своего государства распространяется два правопорядка. Во-первых , это правопорядок государства, гражданином которого лицо является, а, во-вторых , юрисдикция государства, на территории которого лицо находится.

Правовое положение физических лиц как субъектов МЧП определяется как в национальном законодательстве каждого государства, так и в международных договорах. Национальное законодательство представлено в виде законов о правовом статусе иностранных граждан, а также комплекса коллизионных и материальных норм, регулирующих их право- и дееспособность.

Основу правового статуса составляет правовой режим иностранцев, закрепленный во внутреннем законодательстве и международных актах. Правовой режим – это особый порядок правового регулирования, выражающийся в определенном сочетании юридических средств и создающих желаемое социальное состояние и конкретную степень благоприятности либо неблагоприятности для удовлетворения интересов субъектов права. Правовой режим – это, как правило, специфический вид правового регулирования, выраженный в своеобразном комплексе правовых обязываний и правовых ограничений.

В зависимости от политических, экономических и социальных факторов государства могут устанавливать как общие, так и специальные правовые режимы для пребывания иностранных граждан. На территории одного государства одновременно могут действовать несколько правовых режимов.

Одним из наиболее распространенных видов режимов является национальный правовой режим , означающий, что юридическим и физическим лицам одного договаривающегося государства предоставляются на территории другого договаривающегося государства такие же права, льготы и привилегии (за некоторыми изъятиями), какие предоставляются его собственным юридическим и физическим лицам. Этот режим устанавливается национальным законодательством (например, ст. 62 Конституции РФ, ст. 4 ФЗ РФ «О правовом положении иностранных граждан в РФ», Французский гражданский кодекс).

Положения некоторых международных договоров могут предусматривать и предоставление иных режимов. В частности, режим наибольшего благоприятствования, предусматривается в таких международных договорах как ГАТТ, ГАТС, ТРИПС, Соглашение о торговых отношениях между СССР и США от 01.06.90 г. Данный правовой режим предполагает принцип международных отношений, в силу которого договаривающиеся государства на взаимной основе предоставляют друг другу правовой режим, преимущества и льготы, которыми пользуются или будут пользоваться в дальнейшем на их территории представители любого третьего государства (то есть и такого государства, которому предоставлены в этом наиболее благоприятные условия).

В литературе можно также встретить упоминание и об иных видах правовых режимов. Например, специальный (преференциальный) режим, который предполагает наличие некоторых преференциальных прав у одних иностранных граждан по сравнению с другими иностранными гражданами, но не по отношению к собственным гражданам.

Нормы о правах иностранцев содержатся в различных международных договорах, заключенных РФ с другими странами (торговых договорах, консуль­ских конвенциях, договорах о правовой помощи, по вопросам налогообложения и т. д.). В этих договорах закрепляется предоставление нацио­нального режима либо режима наибольшего благоприятствования. Так, например, по Соглашению между РФ и Республикой Польша о торго­вле и экономическом сотрудничестве 1993 г. гражданам договаривающихся государств предоставляется режим наибольшего благоприятствования в торговых отношениях. Предоставление национального режима предусмотре­но договором между Российской Федерацией и Соединенными Штатами Америки о поощрении и взаимной защите капиталовложений 1992 г.

Правосубъектность физических и юридических лиц чаще всего выражается в их правоспособности и дееспособности. Правоспособность гражданина начинается с момента его рождения и заканчивается его смертью. Приобретение дееспособности связывается с достижением определенного возраста. Правоспособность иностранных граждан определяется их личным законом. На территории РФ они пользуются гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами.

Законодательство различных стран по-разному определяет условия, при которых лица становятся дееспособными. Во Франции совершеннолетие наступает в 18 лет; в Германии оно наступает в день окончания 18-го года жизни; в Англии же напро­тив, человек становится совершеннолетним с первого дня, когда ему исполнится 18 лет. В Швейцарии этот возраст наступает в 20 лет, а в США в зависимости от штата колеблется от 18 до 21 года.

По общему правилу гражданская дееспособность иностранного физического лица определяется по его личному закону, который чаще всего понимается как закон гражданства (ст. 7 Вводного закона 1896 г. к Гражданскому уложению Германии, ст. 8 Закона Турции 1982 г. «О международном частном праве и процессе», ст. 28 Ордонанса Мадагаскара 1962 г. «Относительно общих положений внутреннего права и международного частного права», ст. 1017 Кодекса Буркина-Фасо 1989 г. О лицах и семье, ст. 12 Федерального закона Австрии 1978 г. «О международном частном праве», §10 Указа Венгрии 1979 г. «О международном частном праве», ст. 1094 Особенной части Гражданского кодекса Республики Казахстан 1999 г., ст. 1265 Гражданского Кодекса Республики Армения 1998 г., ст. 1104 Гражданского Кодекса 1998 г. Республики Беларусь, ст. 1178 ч.2 Гражданского кодекса 1998 г. Кыргызской Республики).

Наряду с законом гражданства при определении применимого права при установлении дееспособности лиц применяется и закон места жительства (закон домицилия), например, ст. 16 Закона Венесуеэлы 1998 г. «О международном частном праве» ст. 12 Закона Республики Эстония 2002 г. «О международном частном праве».

Закон домицилия является основным при определении применимого права для установления личного статуса бипатридов и апатридов (ст. 5 Вводного закона Германии 1896 г. к Гражданскому уложению, ст. 10 Закона Лихтенштейна 1996 г. «О международном частном праве», §11 Указа Венгрии 1979 г. «О международном частном праве». Также есть свои исключения, например, ст. 4 Закона Турции 1982 г. «О международном частном праве и процессе», наряду с уже указанными положениями, предусматривает для лиц без гражданства при отсутствии обычного места пребывания определение применения права страны, в которой находится лицо на момент возбуждения дела в суд.

Таким образом, основными критериями определения личного закона для иностранцев является их гражданство, а для лиц без гражданства или с несколькими гражданствами - их место жительства. Помимо коллизионных норм национального права данные критерии закреплены в различных договорах о правовой помощи.

В российском законодательстве коллизионные нормы, регулирующие правосубъектность иностранных лиц содержатся в ч.3 ГК РФ. Ст. 1196 ГК РФ устанавливает, что гражданская правоспособность и дееспособность физического лица определяется в РФ его личным законом. При этом иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, установленных законом. В целом ст. 1197 ГК РФ воспроизводит общеизвестные правила определения дееспособности физических лиц. В качестве общего критерия определения личного закона физического лица является его гражданство, т.е. правовая связь физического лица с определенным государством.

Исходя из положений п. 1,2 ст. 1195 ГК РФ, личный закон физического лица - это право страны, гражданином которого это лицо является (закон гражданства). Либо отношения подпадают под действие норм права той страны, на территории которой гражданин постоянно или преимущественно проживает (закон домилиция – п. 3-6 ст. 1195 ГК РФ).

Из общего правила определения дееспособности физического лица в соответствии с его личным законом есть несколько исключений, предусмотренных в других статьях ГК РФ: способность лица нести ответственность за причиненный вред определяется статутом обязательства (деликта) из причинения вреда (ст. 1219, ст. 1220 ГК РФ), способность лица к составлению и отмене завещания определяется по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта (ст. 1224 ГК РФ). В качестве особого исключения из общего правила определения гражданской дееспособности физического лица ГК РФ предусматривает случаи применения права места совершения сделки, если физическое лицо не обладает гражданской дееспособностью по своему личному закону.

28. Признание и исполнение решений международного коммерческого арбитража.

Одно из преимуществ МКА – наличие разработанной на национальном и международном уровнях системы признания и принудительного исполнения арбитражных решений, вынесенных на территории иностранного государства. Основа этой системы заложена в Нью-Йоркской конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 г.

Нью-Йоркская конвенция закрепляет принцип признания письменных арбитражных соглашений. Каждое государство-участник обязано признавать иностранные арбитражные решения и приводить их в исполнение на своей территории в соответствии со своим процессуальным правом. Территориальный критерий является основой для определения арбитражного решения как иностранного. Это положение в равной мере относится ко всем видам арбитражей. Дополнительный критерий : под понятие «иностранные» подпадают и те решения, которые не считаются внутренними в государстве места их исполнения. Сфера применения Конвенции – только иностранные арбитражные решения.

Установлено право каждого государства на оговорку, что оно ограничивает применение Конвенции только спорами, вытекающими из торговых контрактов.

Признание арбитражных решений возможно только при наличии письменного арбитражного соглашения. Государства признают и исполняют иностранные арбитражные решения в соответствии со своим национальным правом. Принудительное исполнение арбитражных решений требует дополнительной процедуры, заинтересованная сторона должна предоставить соответствующее ходатайство, оформленное надлежащим образом.

Конвенция закрепляет исчерпывающий перечень оснований для отказа в признании и исполнении арбитражных решений:

основания отказа по просьбе стороны, против которой вынесено решение: одна из сторон недееспособна по своему личному закону;

арбитражное соглашение недействительно по закону, которому стороны его подчинили, либо закону государства места вынесения решения;

отсутствие надлежащего уведомления стороны о времени и месте арбитражного разбирательства;

арбитраж вышел за пределы своей компетенции;

нарушения арбитражной процедуры.

Бремя доказывания наличия оснований для отказа в исполнении лежит на заинтересованной стороне.

основания отказа со стороны компетентных органов государства места исполнения решения:

объект спора не может быть предметом арбитражного разбирательства по закону государства, где испрашивается признание и исполнение;

признание решения и приведение его в исполнение противоречат публичному порядку этого государства.

В Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 г. нет специальных правил о признании и исполнении иностранных арбитражных решений, но предусмотрена возможность объявить арбитражное решение недействительным либо в государстве места вынесения решения, либо в государстве, по закону которого вынесено решение.

По законодательству РФ (ГПК, АПК) порядок исполнения решений иностранных судов и арбитражей определяется международными договорами РФ. Условия исполнения решений:

наличие договорной взаимности – необходимо существование международного договора о взаимном исполнении решений, устанавливающего конкретные условия такого исполнения;

неистечение 3-летнего срока давности для предъявления решения к исполнению.

29. Коллизионные вопросы права собственности.

Основным критерием классификации является деление имущества на движимые и недвижимые объекты. Недвижимые вещи находятся в одном и том же месте, обладают индивидуальными признаками и являются незаменимыми, тогда как движимые переместимы и в большинстве случаев заменимы другими однородными вещами.

Помимо деления имущества на движимое и недвижимое, можно встретить и другие классификации. Например, в Великобритании выделяют такие разновидности как реальное (real property) и персональное (personal property) имущество. Основой такой классификации выступают различные формы исковой защиты:

Real property – иск о восстановлении владения;

Personal property – иск, направленный на получение денежной компенсации.

Необходимо отметить, что одним из наиболее важных коллизионных вопросов является разграничение движимого и недвижимого имущества. Если проанализировать гражданское законодательство, то можно установить, что к объектам недвижимого имущества относят самые разнообразные.

Законодательство некоторых государств выделяет три вида недвижимого имущества:

Недвижимость по своей природе:

Земель­ные участки и строения; неснятые урожай и плоды (Франция, Великобритания, Квебек).

Германское граж­данское уложение 1896 г. оперирует исключительно категориями «движимость» и «земельный учас­ток». Земельный участок складывается из су­щественных составных частей, каждая из которых не может быть обособленным, самостоятельным объектом прав. Среди этих составных частей можно выделить три группы объектов:

Собственно «земля» - почвенный слой, не­дра и «воздушный столб»;

Строения и продукты земли, включая расте­ния;

Права, связанные с правом собственности на земельный участок, например, сервитут, и наслед­ственное право застройки.

Недвижимость по назначению:

Земледель­ческие орудия, удобрения, промыш­ленное оборудование и другие предметы, находящиеся на земельном участке и необходимые для его обслуживания и эксплуатации, а также все предметы, присоединенные к недвижимости таким образом, что их отделение невозможно без повреждения или ухудшения части последней (Франция, Ведикобритания).

Законодательство Квебека также относит подобные объекты к данному виду имущества, однако формулирует несколько иначе:

Движимости, если они потеряли свою индивидуальность, являясь неотъемлемой частью недвижимости, и обеспечи­вают полезность последней (ст. 901 ГКК);

Движимости, если они являются отделенными от недвижимости неотъемлемыми частями, если они предназначены для последующего присоединения к ней движимости, (ст. 902 ГКК);

Движимости, постоянно физически соеди­ненные с недвижимостью, - в любом случае, коль скоро они реально находятся в таком состоянии (ст. 903 ГК). Например, картины на стенах здания, покуда они не сняты.

Германское гражданское уложение относит к недвижимости по назначению: промышленный инвентарь (мельницы, кузницы, пивоварни, станки, другие машины, предназначенные для производства и т. д.) и сельскохозяйственные средства производ­ства (орудия, скот, удобрения и т. п.).

Недвижимые права и иски:

Узуфрукт на недвижимость, земельные повинности, сервитуты, иски, имеющие своим предметом возвращение не­движимого имущества (ФГК, законодательство Великобритании).

Иски, направлен­ные как на отстаивание этих прав, так и на приоб­ретение владения недвижимостью из любого осно­вания (ГК Квебека).

ГГУ, например, допускает возведение строений на чужой земле для осуществления сервитута. Однако в этом случае оно не будет являться существенной составной час­тью земельного участка. Такое строение можно рассматри­вать, скорее, как принадлежность сервитута.

Швейцарское гражданское уложение кроме сервитута относит к данному виду еще и поземельные долги, и залоговые права.

Гражданский кодекс Мексики 1928 г. содержит огромный перечень имущества, являю­щегося недвижимостью, в который среди прочего входят: голубятни, пасеки, пруды с рыбами; ста­туи, барельефы и картины (при намерении посто­янно содержать их в составе недвижимости); семе­на, предназначенные для посева; подвижной со­став на железных дорогах; плотины; плавучие со­оружения, предназначенные для нахождения в оп­ределенном месте водоема (ст. 750).

Гражданский кодекс Бразилии 1916 г. включает в себя, пожалуй, самые загадочные предписания на рассматриваемую тему. Он считает недвижимо­стью государственные кредитные билеты, обреме­ненные условием об их неотчуждаемости, и право на открытое наследство (ст. 44).

Также следует отметить, что законодательство некоторых государств предусматривает также разновидности и движимого имущества. Например, в Великобритании в отношениях с иностранным элементом движимо имущество подразделяется на реальные движимости (chattels real) и персональные движимости (shattels personal). К первому относится, например, аренда. Персональные же движимости делятся на вещи во владении (choses in possesion) и вещи в требовании (choses in action). Вещи во владении – это движимое имущество, а вещи в требовании – денежные требования, права промышленной собственности и т.п.

Из всего вышесказанного можно сделать вывод, что так или иначе имущество подразделяется на виды и имеет принадлежность к движимому или недвижимому. Как правило, правовой статус движимого имущества определяется либо личным законом собственника (lex patriaе, lex domicili), либо законом места нахождения такого имущества (lex situs). Для недвижимого имущества применяется привязка места его нахождения (lex rei sitae).

В РФ общей коллизионной нормой, определяющей статус собственности, является закон ее места нахождения, исключение сделано для воздушных и морских судов, судов внутреннего плавания и космических объектов, к которым применяется право места их государственной регистрации.

30. Защита прав и интересов детей в МЧП. Международное усыновление.

Правоотношения между родителями и детьми определяются различными коллизионными нормами:

Законом совместного места жительства семьи;

Личным законом ребенка;

Личным законом обоих либо одного из родителей.

Происхождение ребенка устанавливается добровольно по совместному заявлению родителей или принудительно по заявлению одного из них.

Ребенок по рождению может получить гражданство либо по принципу крови (например, РФ), либо по принципу почвы (например, Великобритания, США). Если ребенок может приобрести несколько гражданств, то его гражданство определяется по соглашению родителей.

Изменение гражданства родителей обычно влечет за собой изменение гражданства ребенка. В некоторых странах ребенок следует за гражданством отца, а в некоторых – за гражданством матери.

Неимущественные отношения – это отношения по поводу воспитания ребенка. Имущественные отношения в основном складываются из обязанностей родителей содержать своих несовершеннолетних детей. Отказ родителя выполнять эту обязанность влечет за собой взыскание с него алиментов.

Двусторонние договоры о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам закрепляют основной коллизионный принцип, в соответствии с которым данные правоотношения определяются по законодательству страны совместного места жительства, при отсутствии совместного места жительства такие обязательства определяются законодательством государства, гражданином которого является лицо, претендующее на получение алиментов.

Обычно лицо, претендующее на алименты (ребенок или родитель), подает соответствующее заявление в компетентный орган, который выносит решение